Kategorie: Lexikon

Ein Kon­zern ent­steht, wenn meh­re­re Unter­neh­men finan­zi­ell, wirt­schaft­lich oder recht­lich mit­ein­an­der ver­bun­den sind, so dass die Unter­neh­men unter einer ein­heit­li­chen Lei­tung ste­hen. Die ein­zel­nen Kon­zern-Unter­neh­men blei­ben dabei recht­lich eigen­stän­di­ge Unter­neh­men. Die Ver­bin­dung der Unter­neh­men besteht dabei ent­we­der in der Ver­flech­tung von Kapi­tal­an­tei­len oder in ver­trag­li­chen Ver­ein­ba­run­gen. Man unterscheidet:

- Der Ver­trags­kon­zern: Dabei wird zwi­schen dem Mut­ter­un­ter­neh­men und ei-nem/­den Toch­ter­un­ter­neh­men ein Ver­trag abge­schlos­sen, in dem die Rech­te und Pflich­ten der Betei­lig­ten ver­ein­bart wer­den (z. B. als Gewinnabführungsvertrag).

- Der fak­ti­sche Kon­zern: Besteht die Ver­bin­dung allein aus einer (gegen­sei­ti­gen) Betei­li­gung, han­delt es sich um eine fak­ti­sche Ver­bin­dung zwi­schen den Unterneh-men .

- Der qua­li­fi­zier­te Kon­zern: Hält das Mut­ter­un­ter­neh­men eine beherr­schen­de Betei-ligung an einem ande­ren Unter­neh­men (> 50%), hat die Mut­ter­ge­sell­schaft jeder­zeit die Mög­lich­keit auf die Geschäf­te der Toch­ter­un­ter­neh­men Ein­fluss zu nehmen.

Recht­li­che Vor­ga­ben für in die­ser Wei­se ver­bun­de­ne Unter­neh­men erge­ben sich aus dem Akti­en­recht, dem Wert­pa­pier­han­dels­ge­setz, dem Mit­be­stim­mungs­recht, dem Han­dels- und Steu­er­recht und dem Wett­be­werbs­recht. Das Akti­en­recht ver­bie­tet die Bil­dung von fak­ti­schen qua­li­fi­zier­ten Abhän­gig­kei­ten für Akti­en­ge­sell­schaf­ten. Die Akti­en­ge­sell­schaft kann zwar Akti­en ande­rer Akti­en­ge­sell­schaf-ten erwer­ben. Damit ist es aber nicht mög­lich, direk­ten Ein­fluss in Form von Wei­sun­gen an den Vor­stand der Toch­ter-Akti­en­ge­sell­schaf­ten zu ertei­len. Die Wei­sungs­ho­heit an einer ande­ren Akti­en­ge­sell­schaft ist nur über einen Beherr­schungs­ver­trag zwi­schen der Kon­zern-Mut­ter­ge­sell­schaft und den Kon­zern-Unter­ge­sell­schaf­ten mög­lich. Die­ser sog. Gewinn­ab­füh­rungs­ver­trag bedarf der Zustim­mung durch die Haupt­ver­samm­lung der betei­lig­ten Konzern-Gesellschaften.

Stel­lung des Vor­stan­des einer „Tochter“-Aktiengesellschaft: In der Regel wird der Vor­stand zeit­lich befris­tet bestellt (max. 5 Jah­re) und auf der Grund­la­ge eines eben­falls zeit­lich befris­te­ten Anstel­lungs­ver­tra­ges tätig. Die­ser kann wäh­rend der Lauf­zeit in der Regel nur aus wich­ti­gem Grund vor­zei­tig gekün­digt wer­den . Der Vor­stand kann die ope-rati­ven Geschäf­te im Rah­men bestehen­der Geset­ze und ver­trag­li­cher Ver­ein­ba­run­gen selbst bestim­men . Er ist aus­schließ­lich dem Wohl der Gesell­schaft ver­pflich­tet. Weder Auf­sichts­rat noch Haupt­ver­samm­lung kön­nen dem Vor­stand direk­te Wei­sun­gen erteilen.

Kommt ein Beherr­schungs­ver­trag nicht zustan­de, wird die Ein­fluss­nah­me des herr­schen-den Unter­neh­mens per Gesetz auf eine sol­che Ein­fluss­nah­me begrenzt, die bei Nach­tei-len auch aus­ge­gli­chen wer­den kön­nen . Ver­stö­ße dage­gen füh­ren zur Haf­tung des herr-schen­den Unter­neh­mens. Dar­über hin­aus ent­hält das Akti­en­ge­setz zahl­rei­che Ein­schrän-kun­gen, die bei Betei­li­gun­gen von Akti­en­ge­sell­schaf­ten unter­ein­an­der zu beach­ten sind. Das sind spe­zi­el­le Vor­schrif­ten über Mehr­heits­be­tei­li­gun­gen (min­des­tens 50 % der An-tei­le), für beherr­schen­de Betei­li­gun­gen (75 % der Antei­le) oder über die fak­ti­sche ein-heit­li­che Lei­tung im Unter­neh­mens­ver­bund von Akti­en­ge­sell­schaf­ten. Zusätz­lich sind Vor­schrif­ten aus dem Wert­pa­pier­han­dels­ge­setz (Anzei­ge­pflich­ten) und aus dem Mit­be-stim­mungs­ge­setz zu beachten.

Die GmbH als Toch­ter­ge­sell­schaft im Konzern

Recht­lich völ­lig anders ange­legt ist die Ein­bin­dung von Unter­neh­men in der Rechts­form der GmbH (Unter­neh­mer­ge­sell­schaft, aber auch GmbH & Co. KG) in einen Kon­zern bzw. Unter­neh­mens­ver­bund. Hier gel­ten zunächst die Vor­schrif­ten des GmbH-Geset­zes. Das betrifft die Stel­lung der Orga­ne der GmbH, ihre Rech­te und Pflich­ten und ins­be­son­de­re die Auf­ga­ben­tei­lung zwi­schen den Gesell­schaf­tern der GmbH und ihrem/n Geschäfts¬führer/n.

Stel­lung des Geschäfts­füh­rers einer „Tochter“-GmbH: Der Geschäfts­füh­rer wird von den Gesell­schaf­tern der GmbH bestellt – befris­tet oder unbe­fris­tet – und auf der Grund­la­ge eines eben­falls befris­te­ten oder unbe­fris­te­ten Anstel­lungs­ver­tra­ges tätig. Ge-sell­schaf­ter der GmbH ist im Kon­zern­ver­bund in der Regel die Kon­zern-Ober­ge­sell­schaft. Das Stimm­recht der Kon­zern-Ober­ge­sell­schaft wird stell­ver­tre­tend vom Vor­stand der die GmbH-Antei­le hal­ten­den Akti­en­ge­sell­schaft bzw. von der Geschäfts­füh­rung der die GmbH-Antei­le hal­ten­den GmbH-Ober­ge­sell­schaft wahr­ge­nom­men. Die Gesell­schaf­ter der GmbH – ver­tre­ten durch die Geschäfts­lei­tung der Mut­ter­ge­sell­schaft – kön­nen dem Ge-schäfts­füh­rer jeder­zeit und in allen Ange­le­gen­hei­ten der Toch­ter-GmbH direkt Wei­sun­gen ertei­len . Der Geschäfts­füh­rer muss die­se aus­füh­ren, soweit die­se nicht gegen bestehen-de gesetz­li­che Vor­schrif­ten oder ver­trag­li­che Ver­ein­ba­run­gen (Gesell­schafts­ver­trag, Treue­pflicht) verstoßen .

Lite­ra­tur­hin­weis: Geschäfts­füh­rer im Kon­zern – Auf­ga­be, Rech­je + Pflich­ten, Ver­trags­ge­stal­tung, Dipl. Vw. Lothar Vol­kelt, Gab­ler Ver­lag 2011, https://www.gabler.de/Buch/978–3‑8349–2593‑0/Geschaeftsfuehrer-im-Konzern.html

Der Aus­schluss eines Gesell­schaf­ters aus der GmbH ist mög­lich wenn:

1. der Gesell­schaf­ter sei­ner Ein­la­ge­ver­pflich­tung nicht
   nach­kommt (§ 21 GmbH-Gesetz)
2. der Fall ein­ge­tre­ten ist, der laut Gesellschaftsvertrag
   für bestimm­te Fäl­le vor­ge­se­hen ist  § 34 GmbH-Gesetz)
3. ein wich­ti­ger Grund ohne dafür vor­ge­se­he­ne Rege­lung im Gesellschaftsvertrag
   ein­ge­tre­ten ist.

Der Aus­schluss eines Gesell­schaf­ters aus der GmbH kann immer nur das letz­te Mit­tel zur Kon­flikt­lö­sung sein. Vor dem Aus­schluss müs­sen Sie prü­fen, ob es weni­ger ein­schnei­den­de Maß­nah­men zur Errei­chung des von Ihnen ange­streb­ten Zie­les gibt. Obli­ga­to­risch sind ernst­haf­te Annä­he­rungs­ver­su­che zwi­schen den Kon­flikt­par­tei­en, u. U. sogar durch das Hin­zu­zie­hen exter­ner Bera­ter. Kön­nen hier­durch ande­re Lösun­gen gefun­den wer­den, die eben­falls zum gewünsch­ten Ergeb­nis füh­ren, kann also zum Bei­spiel eine frei­wil­li­ge Abtre­tung des Geschäfts­an­teils erreicht wer­den, so sind die­se Lösun­gen der Aus­schlie­ßung vorzuziehen.

Weiterführende Informationen:

Kon­flik­te in der GmbH – rich­tig lösen

Gesell­schaf­ter-Beschluss: Aus­schluss eines Gesellschafters

Ver­lus­te aus dem Geschäfts­be­trieb der GmbH kön­nen GmbH-Gesell­schaf­ter für sich per­sön­lich steu­er­lich nicht nut­zen. Erwirbt der Gesell­schaf­ter einen GmbH-Anteil mit Ver­lust oder gerät die GmbH in Insol­venz, so dass der GmbH-Anteil wert­los wird, lässt sich die­ser Ver­lust steu­er­lich bei den Ein­künf­ten aus Kapi­tal­ver­mö­gen verrechnen.

Bemes­sungs­grund­la­ge zur Ermitt­lung des Ver­lust­wer­tes sind die Anschaf­fungs­kos­ten des GmbH-Anteils. Die Anschaf­fungs­kos­ten einer Betei­li­gung an Kapi­tal­ge­sell­schaf­ten errech­nen sich aus dem Anschaf­fungs­preis (Kauf­preis), den Sie beim Erwerb des Anteils durch Grün­dung der GmbH gezahlt haben oder der durch Kapi­tal­erhö­hung aus einer Bar- oder Sach­ein­la­ge ent­stand.  Außer­dem gehö­ren die Anschaf­fungs­ne­ben­kos­ten und wei­te­re in Zusam­men­hang mit dem Geschäfts­an­teil getä­tig­ten Auf­wen­dun­gen zu den Anschaf­fungs­kos­ten, wenn sie durch das Gesell­schafts­ver­hält­nis ver­an­lasst sind und weder Wer­bungs­kos­ten noch Ver­äu­ße­rungs­kos­ten sind. Dazu zäh­len Auf­wen­dun­gen, die als ver­deck­te Ein­la­ge eines Gesell­schaf­ters zur nach­träg­li­chen Wert­erhö­hung der Antei­le bei­getra­gen haben (Ver­lust­über­nah­me).

Wird ein Gesell­schaf­ter aus der Bürg­schaft für eine Ver­bind­lich­keit der GmbH in Anspruch genom­men, ohne dass ihm eine Rück­griffs­for­de­rung gegen die GmbH zusteht, ent­ste­hen ihm nach­träg­li­che Anschaf­fungs­kos­ten (ver­deck­ter Ein­la­gen). Vor­aus­set­zung: Die Über­nah­me der Bürg­schaft hat­te ihre Ursa­che im Gesell­schafts­ver­hält­nis. Dies ist z.B. der Fall, wenn im Zeit­punkt der Über­nah­me der Bürg­schaft die Inan­spruch­nah­me und die Unein­bring­lich­keit der Rück­griffs­for­de­rung wahr­schein­lich waren und ein Nicht­ge­sell­schaf­ter die Bürg­schaft nicht mehr über­nom­men hät­te. Auch eine Zah­lung für die Frei­stel­lung von einer Bürg­schafts­ver­pflich­tung kann zu den Anschaf­fungs­kos­ten der Betei­li­gung gehören.

Ver­wen­det der Gesell­schaf­ter eine For­de­rung gegen­über der GmbH als Sach­ein­la­ge, bemes­sen sich die Anschaf­fungs­kos­ten der erwor­be­nen Antei­le nach dem Gemei­nen Wert der For­de­rung. Gewährt der Gesell­schaf­ter sei­ner GmbH ein Dar­le­hen aus Grün­den, die im Gesell­schafts­ver­hält­nis lie­gen, ent­ste­hen dem Gesell­schaf­ter nach­träg­li­che Anschaf­fungs­kos­ten der Betei­li­gung, wenn die Dar­le­hens­for­de­rung mit der Insol­venz der GmbH wert­los wird.

Weiterführende Informationen:

Aus­führ­lich: Anschaffungskosten

Der Schnell­kurs für Geschäfts­füh­rer – Inhaltsübersicht

Der Anhang ist Teil des Jah­res­ab­schlus­ses und hat die Auf­ga­be, ergän­zen­de Anga­ben zur Bilanz und zur Gewinn- und Ver­lust­rech­nung zu machen (§§ 284 bis 288 HGB). Die Glie­de­rung des Anhangs ist gesetz­lich nicht vor­ge­schrie­ben. In der Pra­xis hat sich die fol­gen­de Dar­stel­lung bewährt und durchgesetzt:

1. All­ge­mei­nes
2. Bilan­zie­rungs- und Bewertungsgrundsätze
3. Erläu­te­run­gen zur Bilanz
4. Erläu­te­run­gen zur Gewinn- und Verlustrechnung
5. Sons­ti­ge Angaben

Die Ein­zel­dar­stel­lung ist in der Pra­xis Auf­ga­be der Fach­ab­tei­lung bzw. des Steu­er­be­ra­ters, der die Bilanz erstellt. Der Geschäfts­füh­rer hat die Auf­ga­be, die wesent­li­chen Grund­la­gen zu prü­fen und sich die Voll­stän­dig­keit und Rich­tig­keit der Anga­ben und Erläu­te­run­gen bestä­ti­gen zu lassen.

Bei der mitt­le­ren und gro­ßen GmbH (nicht bei der klei­nen GmbH) sind im Anhang Anga­ben über die Gesamt­be­zü­ge (Ver­gü­tun­gen) der Mit­glie­der der Geschäfts­füh­rung, der Auf­sichts­or­ga­ne, des Bei­rats und ähn­li­cher Ein­rich­tun­gen sowie die Gesamt­be­zü­ge der frü­he­ren Mit­glie­der der oben bezeich­ne­ten Orga­ne und ihrer Hin­ter­blie­be­nen zu machen (Alters­ver­gü­tung, Hin­ter­blie­be­nen­ren­ten usw.) (§ 285 Nr. 9a und b HGB).

Dabei geht es nur um die Bezü­ge des Gre­mi­ums ins­ge­samt und nicht um die Bezü­ge der ein­zel­nen Mit­glie­der. Des­halb müs­sen Anga­ben über die Gesamt­be­zü­ge der Mit­glie­der der Geschäfts­füh­rung oder eines Bei­rats nicht offen gelegt wer­den, wenn sich dadurch die Bezü­ge eines Mit­glieds die­ser Orga­ne fest­stel­len lässt (§ 286 HGB). Außer­dem ent­fällt die Ver­pflich­tung, Anga­ben über die Ergeb­nis­ver­wen­dung zu machen, wenn sich anhand die­ser Anga­ben die Gewinn­an­tei­le von natür­li­chen Per­so­nen fest­stel­len las­sen (§ 325 Abs. 1 Satz 1 HGB).

Weiterführende Informationen:

Aus­führ­lich: Jah­res­ab­schluss der GmbH

Grün­buch Wirtschaftsprüfung

Der GmbH-Geschäfts­füh­rer wird von der Gesell­schaf­ter­ver­samm­lung beru­fen bzw. abbe­ru­fen. Ande­rer­seits hat der Geschäfts­füh­rer die Mög­lich­keit, sein Amt nie­der­zu­le­gen. Die­se Mög­lich­keit ist zwar im GmbH-Gesetz nicht aus­drück­lich vor­ge­se­hen, sie ergibt sich jedoch aus den Rechts­fol­gen des § 38 GmbHG und der ent­spre­chen­den Aus­le­gung durch Gerichtsentscheide.

Die Amts­nie­der­le­gung ist schrift­lich gegen­über allen Gesell­schaf­tern zu erklä­ren. Unab­hän­gig von der Nie­der­le­gung des Amtes ist das Beschäf­ti­gungs­ver­hält­nis des GmbH-Geschäfts­füh­rers zu sehen, also die Kün­di­gung des Anstel­lungs­ver­tra­ges durch den Geschäfts­füh­rer. Die Amts­nie­der­le­gung durch den Geschäfts­füh­rer ist als ein­sei­ti­ge und sofor­ti­ge Maß­nah­me bei Vor­lie­gen eines wich­ti­gen Grun­des jeder­zeit zuläs­sig und wirk­sam. Im All­ge­mei­nen führt dies zu einer Been­di­gung des Anstel­lungs­ver­tra­ges. Ein wich­ti­ger Grund liegt vor, wenn dem Geschäfts­füh­rer die Fort­set­zung des Geschäfts­füh­rer-Amtes nicht zuge­mu­tet wer­den kann (Krank­heit, Ver­lust der Allein­ver­tre­tungs­be­fug­nis, stän­di­ge Que­re­len mit den Gesellschaftern).

Ach­tung: Die wirt­schaft­li­che Kri­se der GmbH gilt nicht als wich­ti­ger Grund. Ist strit­tig, ob ein wich­ti­ger Grund vor­liegt, ist die Amts­nie­der­le­gung trotz­dem wirk­sam. Aller­dings kön­nen hier aus mög­li­chen Pflicht­ver­let­zun­gen aus dem Anstel­lungs­ver­trag Scha­dens­er­satz­an­sprü­che ent­ste­hen.

Eine Amts­nie­der­le­gung ohne wich­ti­gen Grund ist nur zuläs­sig unter Beach­tung der Kün­di­gungs­fris­ten aus dem Anstel­lungs­ver­trag. Ist der Anstel­lungs­ver­trag des Geschäfts­füh­rers auf Leb­zei­ten, auf das Bestehen der GmbH oder auf län­ger als fünf Jah­re abge­schlos­sen, so kann der Geschäfts­füh­rer den Ver­trag gemäß § 624 BGB nach Ablauf von fünf Jah­ren ordent­lich kün­di­gen. Die Kün­di­gungs­frist beträgt dann sechs Monate.

Weiterführende Informationen:

Mus­ter­schrei­ben Amts­nie­der­le­gung > hier ankli­cken