Volkelt-Brief 32/2016 - Informationen für GmbH/UG Geschäftsführer/innen

Innehalten: Über den Zusammenhang von Angst und Geschäft + Steuern: Umsatzsteuer auf Finanz-Transaktionen dauert + Nachgetreten: Der Neue sucht nach Fehlern seines Vorgängers + Entsende-Richtlinie: Billig-Jobber vor endgültigem Aus + Mitarbeiter: EU will Dress-Code-Beschränkungen + Konzerne: BFH prüft Regeln zur Organschaft + GmbH-Recht: Nächste Runde im Fall Tönnies + Geschäftsführer unterwegs: Maßnahmen gegen ein Fahrverbot + BISS …

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Freiburg 5. August 2016

Sehr geehrte Geschäftsführer-Kollegin, sehr geehrter Kollege,

die vielen Live-Berichte der letzten Wochen über Gewalt-Exzesse in TV, Facebook, Twitter und auf den Smartphones sind zwar durchaus informativ. Auf der anderen Seite wecken und vervielfältigen sie bei vielen Menschen Ängste. Welche Auswirkungen das auf die Geschäfte haben wird, darüber lässt sich derzeit nur spekulieren. In der Reisebranche spekuliert man z. B. mit dem schnellen Vergessen der Kunden nach dem Motto: Preis schlägt Angst. Wer ein richtiges Schnäppchen machen kann, lässt sich das nicht entgehen. Ob diese Rechnung aufgeht, sei erst einmal dahin gestellt.

Aus anderen Branchen weiß man, dass man mit der Angst gut verdienen kann: Mit der Angst vor Krankheiten (Impfen, Therapien, Gentests), mit der Angst vor Einbrechern (Überwachungstechnik, bruch-sichere Fenster), mit der Angst vor Risiken und Unfällen (Versicherungen) oder vor einer allgemein ungewissen Zukunft (Vorsorgeleistungen, gesunde Ernährung). Kritiker gehen davon aus, dass seit 2001 von den 4 Bio. Dollar Gesamtausgaben der US-Regierung gegen den Terror ein großer Teil direkt oder indirekt in die amerikanische Sicherheitsbranche geflossen ist. Da wurde in vielen Unternehmen (Waffen, Ausrüster, IT auch: Trainer, Psychologen usw.) richtig gut verdient.

Bislang wurden im Umfeld von Anschlägen lediglich punktuelle und kurzfristige wirtschaftliche Ausfälle ausgemacht. Im Großen herrscht die Einstellung vor, dass die Bürger ihre Verhaltensweisen nicht ändern werden. Experten gehen – nahe liegend – davon aus, dass auch in Deutschland die Sicherheits-Branche (Security, Apps, Spray, lizenzfreie Waffen) mittelfristig von diesen Entwicklungen profitieren wird. Auch wenn die Wahrscheinlichkeiten, in eine solche Situation zu geraten, verschwindend gering sind. Schon US-Präsident Franklin Roosevelt formulierte bereits 1933: „Es gibt nichts zu fürchten als die Furcht“.

Umsatzsteuer auf Finanz-Transaktionen dauert

Wenn Sie als Geschäftsführer Rücklagen der GmbH oder Ihr privat Angespartes auf den Finanzmärkten Gewinn bringend anlegen wollen, müssen Sie auch in den nächsten Jahren nicht befürchten, dass Sie beim Kauf oder Verkauf Transaktionssteuer (GTT) zahlen müssen. Laut Finanzminister Schäuble wird Deutschland einer solchen Besteuerung nur zustimmen, wenn eine solche Regelung auf der Grundlage einer G20-Verständigung kommt. Bisher war noch nicht einmal eine Verständigung im G7-Kreis möglich und auch in der EU sind unterdessen nur noch 9 Mitglieds-Staaten Steuer-Befürworter. Die EU-Kommission will eine Transaktionssteuer von 0,1 % auf den Handel mit Aktien und Anleihen und von 0,01 % auf Finanzprodukte erheben, die auf Wertpapieren aufbauen (Derivate).

Man kann nach jetzigem Verhandlungsstand davon ausgehen, dass keiner der beteiligten Staaten ein ernsthaftes Interesse daran hat, eine Transaktionssteuer einzuführen. Ändern kann sich die Lage allerdings nach der nächsten Bundestagswahl. Hier hat sich die SPD bereits positioniert und man kann sich eine solche Besteuerung auch lediglich nur für Deutschland durchaus vorstellen. Auch GRÜNE und LINKE dürften das ähnlich sehen. Für viele mittelständische Unternehmen würde das zusätzlich zu erheblichen Mehrkosten für die Absicherungen von Devisen oder von Rohstoffpreisrisiken führen.

Nachgetreten: Der Neue sucht nach Fehlern seines Vorgängers

Beim Wechsel der Geschäftsführung häufen sich die Fälle, in denen die neuen Geschäftsführer versuchen, der ausgeschiedenen Geschäftsführung Fehler nachzuweisen und Schadensersatzforderungen gegen diese durchzusetzen. Wie kann sich der ausgeschiedene Geschäftsführer gegen unberechtigte Forderungen wehren? Dreh- und Angelpunkt der rechtlichen Auseinandersetzung ist dann die Entlastung. Wurde der Geschäftsführer Jahr für Jahr von den Gesellschaftern entlastet, ist eine Inanspruchnahme in der Regel nur möglich, wenn „Ansprüche zum Zeitpunkt der Entlastung nicht bekannt waren“. Das ist allerdings kaum oder nur sehr schwer nachzuweisen. Umgekehrt gilt: Der ausgeschiedene Geschäftsführer muss die Entlastung nachweisen können. Er ist also gut beraten, diesen Vorgang jährlich zu dokumentieren (Protokolle der Gesellschafterversammlung bzw. die Mitteilung darüber).

Wichtig: Der Geschäftsführer sollte diese Unterlagen in Kopie in seinen Privaträumen aufbewahren, damit er – z. B. im Falle einer außerordentlichen Kündigung mit Hausverbot – dennoch Beweise vorlegen kann, also nicht „beweislos“ agieren muss. Das gilt auch für alle geschäftlichen Vorgänge, die der Geschäftsführer nur mit Zustimmung der Gesellschafter ausführen durfte.

Der neue Geschäftsführer kann sogar dann auf Fehlersuche in Sachen Geschäftsführung seines Vorgänger-Kollegen gehen, wenn die Gesellschafter selbst solche Ansprüche gar nicht haben und auch nicht durchsetzen wollen. Der neue Geschäftsführer handelt dann als Vertreter und im Interesse der GmbH, die durch vermutete oder unterstellte Fehl-Handlungen der vorherigen Geschäftsführung geschädigt wurde.

Entsende-Richtlinie: Billig-Jobber vor endgültigem Aus

Die EU-Kommission macht jetzt Druck in Sachen Entsende-Richtlinie. In Brüssel will man so ein weiteres Aufbrechen der Interessen-Gegensätzen der Ost/West-EU-Länder verhindern und schnellstens einheitliche Vorschriften schaffen (vgl. Nr. 12/2016). Danach ist vorgesehen:

Künftig müssen sämtliche Entlohnungsvorschriften, die im Allgemeinen bei lokalen Arbeitnehmern gelten, auch auf entsandte Arbeitnehmer angewandt werden.
Dabei umfasst die Entlohnung nicht nur die Mindestlohnsätze, sondern auch Prämien, Zulagen und Überstundenvergütungen.
Die Mitgliedstaaten werden verpflichtet, die verschiedenen Bestandteile anzugeben, aus denen sich die Entlohnung in ihrem Hoheitsgebiet zusammensetzt.
In Gesetzen oder allgemeinverbindlichen Tarifverträgen festgelegte Vorschriften müssen in allen Wirtschaftszweigen auf entsandte Arbeitnehmer angewandt werden.
Außerdem haben die Mitgliedstaaten die Möglichkeit vorzusehen, dass Unterauftragnehmer ihren Arbeitnehmern das gleiche Entgelt zahlen müssen wie der Hauptauftragnehmer.
Für nationale und grenzüberschreitend tätige Unterauftragnehmer müssen die gleichen Regeln gelten. Damit soll sichergestellt werden, dass auf Arbeitnehmer, die von im Ausland niedergelassenen Leiharbeitsunternehmen entsandt werden, die im Aufnahmeland geltenden nationalen Leiharbeitsvorschriften angewandt werden.
Beträgt die Dauer der Entsendung mehr als 24 Monate, so müssen die arbeitsrechtlichen Vorschriften des Aufnahmemitgliedstaates (z. B. Kündigungsschutz, Arbeitszeitgesetz) angewandt werden, wenn das für den entsandten Arbeitnehmer günstiger ist.
Nach 2 Jahren werden zusätzlich auch Sozialbeiträge fällig.

Viele kleinere inländische GmbHs – insbesondere aus den Bereichen Bau, Baunebenhandwerk – haben auf diese Gesetzgebung schon lange gewartet. Sie haben bereits seit Jahren anhaltende und zunehmende Wettbewerbsprobleme mit osteuropäischen Konkurrenzfirmen und selbstständigen Subunternehmen. Öffentliche Auftraggeber vergeben Aufträge (fast) nur noch nach dem günstigsten Angebot. Viele Unternehmen haben sich unterdessen aus diesem Geschäft verabschiedet. U. U. gelingt es hier, unter den neuen Rahmenbedingungen Marktanteile zurück zu gewinnen. Mit einer Umsetzung der Richtlinie dürfte allerdings vor 2018 nicht zu rechnen sein.

Mitarbeiter: EU will keine Dress-Code-Beschränkungen

Laut EuGH-Generalanwaltschaft soll ein Arbeitgeber auch dann kein Kopftuchverbot (Dress-Code) aussprechen dürfen, wenn die Mitarbeiterin in Bereichen mit überwiegendem Kundenkontakt beschäftigt wird (Schlussantrag in der Rechtssache C‑188/15).

Zuvor hatte auch das Bundesarbeitsgericht entschieden, dass die Religionsfreiheit höher einzustufen ist als das Interesse des Arbeitgebers, aus wirtschaftlichen Gründen einen bestimmten Dress-Code vorzuschreiben (vgl. BAG, Urteil vom 10.10.2002, 2 AZR 472/01). Nur im Ausnahmefall ist das möglich (z. B. eine konfessionelle Einrichtung). Begründung der EU-Vertreter: Auch ein völlig neutraler Dresscode kann zumindest eine mittelbare Diskriminierung darstellen. Diese sei nur gerechtfertigt, wenn sie in angemessenem Verhältnis zur Verfolgung eines rechtmäßigen Zwecks stehe, wozu auch die geschäftlichen Interessen des Arbeitgebers gehörten. Achtung: Selbst wenn eine Muslima im Vorstellungsgespräch kein Kopftuch trägt, ist das keine Garantie dafür, dass sie sich nicht später doch auf ihr Kopftuchgebot berufen kann.

Konzerne: BFH prüft Regeln zur Organschaft

Nach deutschem Recht kann eine Organschaft mit steuerlicher Wirkung (USt, KSt, GewSt) nur zwischen Kapitalgesellschaften nicht aber zwischen Personengesellschaften begründet werden. Der Bundesfinanzhof (BFH) lässt jetzt prüfen, inwieweit diese deutschen Vorgaben mit europäischem Gemeinschaftsrecht zu vereinbaren sind (BFH, Beschlüsse vom 11.12.2013, XI R 17/11 und 38/12).

U.U. ergibt sich daraus sogar ein Wahlrecht für deutschen „Organschaften“. Je nach Ausgang des Verfahrens vor dem EuGH wäre es dann möglich, sich wahlweise auf das deutsche Recht oder – im Bestfall – auf das günstigere Unionsrecht zu berufen.

GmbH-Recht: Nächste Runde im Fall Tönnies

Wie schlechtes Nachfolge-Management aussieht belegt der andauernde Rechtsstreit innerhalb der Familie Tönnies um die Nachfolge in der gleichnamigen Unternehmensgruppe (vgl. Nr. 24/2015). Bislang letztes Kapitel: Das OLG Hamm hat die Abberufung von zwei von einem der Familienstämme eingesetzten Geschäftsführern für rechtswidrig erklärt und damit die Vorinstanz bestätigt (OLG Hamm, Urteil vom 25.7.2016, 8 U 160/15 und 161/15).

Im Verfahren geht es nach wie vor um die Ausübung der Stimmrechte durch die Gesellschafter. Eine der Familien-Parteien beruft sich auf ein mündliches Vermächtnis des Firmengründers zur Übernahme der Stimm-Mehrheit. Vor Gericht konnten sie das allerdings nicht durchsetzen. Der Streit dürfte in die nächste Runde gehen – vor den BGH.

Geschäftsführer unterwegs – Maßnahmen gegen ein Fahrverbot

Die Rücknahme eines Fahrverbots nach einer groben Pflichtverletzung mit Verweis auf das sog. Übermaßverbot ist nicht schon dann gerechtfertigt, wenn die besondere Härte mit erwarteten erheblichen Ertrags- oder Gewinneinbußen begründet wird, wenn nicht zugleich konkret aufgezeigt ist, dass diese mit einer drohenden Existenzgefährdung einhergehen. Nur dann ist das Gericht verpflichtet, Behauptungen des Betroffenen im Rahmen seiner Amtsaufklärungspflicht weiter nachzugehen (OLG Bamberg, Beschluss vom 28.12.2015, 3 Ss Owi 1450/15).

Demnach genügt es nicht, wenn Sie auf erhebliche Ertrags- und Gewinneinbußen verweisen, die für Sie bzw. Ihre GmbH mit dem Fahrverbot verbunden sind. Die Auswirkungen müssen Ihre „Existenz bedrohen“ – das geht nur, indem Sie den Nachweis erbringen, dass Sie in der Folge nicht mehr in der Lage sind, Ihre finanziellen Verpflichtungen zur erfüllen und (geschäftliche und anschließend private) Insolvenz droht.

Mit besten Grüßen

Lothar Volkelt

Herausgeber + Chefredakteur